국가배상법 제2조 제1항
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- 본문내용
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국가배상법제2조제1항
<제1문>
A군소유의임야에25가구가주택을지어살고있다. 이주택
가내에는어린이들의놀이터로사용되어약10여평정도의
공터가있고공터의뒤편에는암벽이있는데, 이암벽은높이
가약3미터로서그상층부가하단부보다약1미터가량앞으
로튀어나와있다. 지역주민들은이암벽이붕괴위험이있으
므로이를보수해달라는민원을수차례제기하였으나, A군은
아무런조치를취하지않았다. 그런데해빙기에얼었던암벽
이녹아균열이생기면서상층부의암벽이붕괴되어이공터
에서놀던어린이3명이사망하였다. 사고후사망한어린이의
부모갑등은A군을상대로국가배상청구소송을제기하였다.
이경우A군에대하여국가배상법제2조의배상책임요건중
위법·과실을인정할수있는것인가?
Ⅰ. 논점의정리
1. 위법성과관련해서는국가배상법제2조제1항의위법성의본질
이무엇인지, 안전관리조치를취하여야한다는법령의규정이존재
하지않아조리상의작위의무를인정할수있는지그리고안전조치
를취할직무가사익을보호하기위한직무인지가문제된다.
2. 과실과관련해서는과실인정을용이하게하기위한논의들과과
실의인정여부가검토될수있을것이다
Ⅱ. 위법성
1.국가배상법제2조제1항의위법의본질
(1) 학설
1)결과불법설
2)상대적위법성설
3)행위위법설
①일원설
②이원설
(2) 판례
행위위법설중이원설
Ⅱ. 위법성
(3) 검토및설문
1) 적법행위의결과로발생된손해에대한전보수단이손실보
상이며국가배상은법규위반에대한손해전보수단이어야하
며, 항고소송의본안판단에서의위법의본질이법규위반임을
고려할때위법이란‘법질서위반’이라는단일한가치판단으
로보아야할것인바행위위법설이타당하다.
2) 그러나설문에서안전관리조치를취하여야한다는법령의
규정이존재하지않아작위의무를인정할수있는지가문제
된다. 작위의무를인정할수있어야부작위의위법을인정
할수있기때문이다.
Ⅱ. 위법성
2. 조리상의작위의무의인정여부
(1) 문제점
행위위법설에따를때위법이란법규위반을말한다. 위법에는
적극적인작위에의한위반과소극적인뷔작위에의한위반
이있다. 특히부작위의경우에는작위의무가있어야한다이
와관련하여명문의근거가없는경우헌법및행정법의일반
원칙을근거로작위의무를인정할수있는지가문제된다.
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